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人资管理和面对劳动争议-------先认清什么是劳动关系

更新时间:2020-03-21 点击数:245

什么是劳动关系

在我们的劳动法理论和有关劳动争议执法、司法实践中均采用原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)中的第一条的规定来作为界定劳动关系的依据:一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

《劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系

结合上述法律和劳动部的规定内容,【敲黑板】我们可以做出判断就是:劳动者在用人单位工作之日起,双方就建立起劳动关系,即事实劳动关系;劳动合同签订与否、签订时间不影响劳动关系的建立,劳动合同只是劳动关系的表现形式。

因此劳动关系就是指用人单位招用劳动者为其成员,劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务社会关系。我们结合劳动部(劳社部发〔2005〕12号)文的规定内容,具体分析一下,为什么要做这样的分析,因为在劳动争议案件中用人单位经常的一个抗辩理由:就是这个人和我们单位不是劳动关系,而是其他关系。(劳社部发〔2005〕12号)文第一条规定的【敲黑板】是在双方没有劳动合同的情形下,认定劳动关系存在的三条判断依据,应当注意的是,必须是这三个情形同时符合才是劳动关系,而不是情形之一的!!!

第一个情形是:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。《民法通则》|《民法总则》中都规定了民事主体(组织和个人)的民事行为能力的内容,具体到劳动关系中,必须是用人单位和劳动者都符合建立劳动关系的行为能力,才能形成合法的劳动关系。

作为用人单位(我们在下一个内容中有专门叙述),举几个例子进行说明:保姆的雇主、家教的雇主、建筑工地、采矿企业雇佣农民工的包工头(自然人)都不是合法的劳动关系的用人单位,他们和保姆、家教、农民工之间不是劳动关系。顾名思义。用人单位必须是经过依法经有关国家机关登记设立的,是一个单位,取得了用工的民事行为能力。比如个体工商户虽然也是一个人在经营,但他已经取得了法律上的“单位”的身份,是可以成为用人单位的。

敲黑板】那么劳动者方面,我们也是首先从民事行为能力方面判断,从年龄上讲,根据《未成年人保护法》及《劳动法》规定16岁可以工作。但未受到特殊保护,不得从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。年满18周岁的人,可以从事所有能适应的工作。但作为劳动法律法规的特殊规定,超过退休年龄的人即使完全具备各种劳动能力,和用人单位也不能建立劳动关系(当然可以劳务关系继续工作);我国关于退休年龄规定的比较复杂,对于从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或其他有害身体健康工作(以下称特殊工种)的,退休年龄为男年满55周岁、女年满45周岁,对于从事管理岗位的(相当于以前的干部身份说法)是男60岁、女55岁退休(在社会保险章节部分有详细说明);甚至全民所有制企业和县以上集体企业的职工, 从事高空和特别繁重体力劳动工作累计满10年从事井下、高温等工作累计满9年的、从事其他有害身体健康工作累计满8年的就可以退休。从理论上讲特殊的劳动者26周岁就可以退休(18周岁参加工作,从事其他有害身体健康工作累计满8年)。

除了年龄之外,自然人的精神影响到其为无行为能力人、限制行为能力人,其也不能成为劳动法意义上的劳动者,不能与用人单位建立劳动关系。当然有一些用人单位对某些岗位提出学历、专业、性别和伤残疾病等要求也会导致不符合条件的劳动者不能与该用人单位建立劳动关系。

第二个情形是:(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动。该情形有两个含义:一是劳动关系中劳动者与用人单位之间存在人格、经济、身份上的依附性,以及双方之间的不平等性。劳动者提供劳动的过程受用人单位管理、指挥和监督。这种不平等性集中体现在劳动者要遵守用人单位依法制定的劳动管理的规章制度和接受用人单位及其管理人员的劳动现场管理,否则将根据违反规章制度的情况,受到用人单位的处分,给用人单位造成损失的要承担赔偿责任,严重违反规章制度的,根据《劳动合同法》第39条的规定,用人单位有权辞退,解除劳动合同。这个管理和监督对于用人单位来说是维护生产经营秩序,保障生产安全、提高劳动生产效率的必要手段,对劳动者双方来说也是提高个人工作效率和安全保障的重要措施。二是,劳动者给用人单位提供劳动,用人单位应当支付报酬;获得报酬是劳动者提供劳动的第一位和最基础的需求,也是劳动者与用人单位进行价值交换地直接体现。劳动者提供的劳动应当是用人单位需要的、合格的、能给用人单位创造应有价值的劳动,【敲黑板】用人单位向劳动者支付的报酬,是双方协商的结果,用人单位支付的报酬应当满足两个基本要求:1.不得低于当地最低工资标准发放,2.应当根据约定的工资标准、计算方式和法律法规规定的项目,按时足额发放。

敲黑板】同时注意两个概念:劳动报酬和工资。工资、劳动报酬均为法律术语,分别出现在《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动监察条例》、《<劳动合同法>实施条例》等法律法规中,两者是否一致呢?最高人民法院《关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》中将劳动报酬范围界定为:劳动者依照《劳动法》和《劳动合同法》等法律的规定应得的劳动报酬,包括工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬及特殊情况下支付的工资等。这个范围与国家统计局颁布的《关于工资总额组成的规定》中,规定的工资总额的内容是一致的,也就是劳动报酬与工资是同一个概念,只是从表达上,劳动报酬含蓄一些。

第三个情形是:(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。这个情形的规定,好像很抽象。劳动者的劳动是用人单位业务的组成部分是什么意思?各个企业的生产经营的内容不一样,各个部门、单元、流程、环节的岗位职责也不一样,而履行这些职责就需要各该岗位的劳动者付出适合岗位的脑力或体力劳动,劳动者的劳动是履行这些职责所必需的。比如保安,维护企业范围的安全和秩序、司机负责企业公务车辆运行等都属于单位业务的组成部分,企业将厂区内某个车间、厂房对外出租,承租方的工人付出的劳动只是承租人业务的组成部分,却不属于出租企业。


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